保定商標注冊認為一般法院判定商標侵權考慮的因素主要包括,被控侵權標識與該注冊商標是否相同或近似,被控侵權商品與注冊商標核定使用的商品是否相同或類(lèi)似,注冊商標對相關(guān)公眾的知悉度和該注冊商標是否具有顯著(zhù)性,被控侵權人使用方式、目的及使用行為是否會(huì )使相關(guān)公眾對產(chǎn)品的來(lái)源產(chǎn)生誤認、混淆,判斷被告的使用行為是否獲得了許可或有其他合理事由,并且多數是將“相似”與“混淆”視為等同的概念。因此,有必要對商標侵權判定與例外抗辯進(jìn)行法理分析。
　　1.“相似”是構成商標侵權的必要條件。根據商標法第五十二條的規定,未經(jīng)商標注冊人的許可,在同一種商品或者類(lèi)似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的,構成商標侵權行為。由此規定可以解讀出商標侵權行為的四種具體形態(tài),即在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的;在同一種商品上使用與其注冊商標相近似的商標的;在類(lèi)似商品上使用與其注冊商標相同的商標的;在類(lèi)似商品上使用與其注冊商標相近似的商標的。反之,也可以得出的結論是,如不能滿(mǎn)足上述四種形態(tài)的任意一種情形,就不可能存在侵犯商標權的問(wèn)題。因此,除第一種情形外,是否構成“相似”,是構成商標侵權的必要條件,但不是充分條件;如不構成“相似”,就可以得出不侵權的結論。但僅僅構成“相似”,仍不能必然得出商標侵權的結論,還必須判斷是否構成“混淆”。
　　2.“混淆”要件的法律意義。依據商標法理論,“商標權人不僅是某一商品或服務(wù)的來(lái)源者,還可以與某一商品或服務(wù)相關(guān)聯(lián),或者認可某一商品或服務(wù)�！睆谋Ｗo商標權及消費者的利益出發(fā),一方面,商標權人有維護自己的商品或服務(wù)與他人的商品或服務(wù)不相混淆的權利;另一方面,消費者有不受商品或服務(wù)的來(lái)源、關(guān)聯(lián)和認可上混淆的權利。在美國,根據相關(guān)規定,原告必須證明被告未經(jīng)許可的使用有可能在商品或服務(wù)的來(lái)源、關(guān)聯(lián)和認可上造成消費者的混淆,即“混淆的可能性”�！盎煜�的可能性”是判斷是否構成商標侵權的重要條件。通常情況下,如果具有“混淆的可能性”,則構成商標侵權;如果不具備“混淆的可能性”,則可以得出不構成商標侵權的結論。從商標權的性質(zhì)看,商標權是滿(mǎn)足一定的法律規定下的通過(guò)注冊取得的民事權利,商標權的行使也同樣應在一定的法律規定限制下合法地運用。因此,從商標侵權判定的邏輯體系看,“混淆的可能性”是判斷是否構成商標侵權的必要條件。
　　3.商標侵權判斷的流程。商標侵權判斷的步驟應為,首先,判斷是否構成商標法第五十二條規定的“相似”;其次,注冊商標對相關(guān)公眾的知悉度和該注冊商標是否具有顯著(zhù)性,從而確定商標權的保護強度和范圍;第三,判斷是否具有“混淆的可能性”;第四,判斷是否有法律上或法理上的例外情況。如果有,則得出不侵犯商標權的結論;反之,則得出侵犯商標權的結論。